Вы работали на «Сахалин-2»? Тогда налоговые инспекторы идут к вам.

Источник: ньюслеттер «Разведка и добыча» (издается агентством RusEnergy)

С конца прошлого года подрядчики «Сахалинской Энергии» судятся с налоговиками, пытаясь опротестовать требования последних о пересчете налога на прибыль за последние три года исходя из ставки 32%, как для компаний, реализующих СРП по проекту «Сахалин-2». Правовую коллизию пока не могут разрешить ни Минфин, ни Минэнерго, ни судебные инстанции.

Скрытые резервы

Подрядчики и субподрядчики проекта «Сахалин-2» попали в крайне неприятную ситуацию. В течение последних лет они платили налог на прибыль по обычной для российских компаний ставке – 24%, а с 1 января 2009 г. – 20%. Однако с конца прошлого года подрядные организации начали получать от налоговых органов требования погасить задолженность по оплате налога на прибыль, исходя из ставки 32%.

Как выяснилось, такая ставка была включена в текст соглашения о разделе продукции в 1994 г., причем не только для оператора (т.е. «Сахалинской энергии»), но и для его подрядчиков и субподрядчиков. В то время она казалась льготой, так как общая ставка налога на прибыль составляла от 35 до 38%. С тех пор утекло много воды, сменилось несколько поколений подрядчиков, и об этом пункте соглашения забыли.

Вспомнили о нем налоговые инспекторы. Озаботившись снижением поступлений в казну, они начали изыскивать скрытые резервы и обнаружили, что могут взыскать с подрядчиков немалые суммы, особенно с учетом пени и штрафов, набежавших за последние три года (срок давности на взыскание недоплаты налогов). Первые суды показали, что сторонам предстоят долгие разбирательства.

Подрядчики и субподрядчики ссылаются на то, что сами они не являются стороной в СРП, не подписывали этот документ и даже не знакомы с его содержанием, так как он никогда не публиковался в открытой печати. Налоговики стоят на том, что незнание закона не избавляет от ответственности, и просят перечислить в бюджет многомиллионные суммы. «Сахалинская энергия» пока не дает официальных разъяснений.

Эксперты апеллируют к здравому смыслу, но без особой надежды. «Конечно, СРП по «Сахалину-2» несовершенно, и пункт о ставке налога на прибыль для подрядчиков - это технический прокол, - говорит директор «СРП-Экспертиза» Михаил Субботин. – Норма, которая распространяется только на одно СРП, по сути, является дискриминационной. Но ведь на то и нужны суды и министерства, чтобы разруливать ситуацию, а не запутывать ее еще больше».

Подарок из 90-х

Страсти разгорелись из-за Приложения Е к СРП, в которое был включен пункт о стабильности налога на прибыль. В соответствии с ним оператор, а также его подрядчики и субподрядчики платят налог на прибыль по ставке, установленной на 1 января 1994 г. При этом «совокупная ставка всех федеральных, региональных и местных налогов на прибыль компании, ее подрядчиков и субподрядчиков… не должна превышать 32%» (см. Приложение 2.).

Тогда, в 1994 г., вряд ли кто-то мог предполагать, что через 15 лет ставка налога на прибыль снизится до 20%, хотя общая налоговая нагрузка сохранится за счет роста ставок других налогов. Теперь же сложилась парадоксальная ситуация. «Получается, если мы покупаем в киоске карандаши, то киоск должен платить 32-процентный налог на прибыль? – недоумевает сотрудник «Сахалинской Энергии». – Как в таких условиях привлекать подрядные организации?».

Партнер компании «Пепеляев, Гольцблат и партнеры» («PG&P») Рустем Ахметшин обращает внимание на то, что до последнего времени ни у Минфина, ни у налоговых органов вопросов по ставке налога на прибыль, уплачиваемого подрядчиками и субподрядчиками «Сахалина-2», не возникало. То есть даже налоговым инспекторам содержание Приложения Е не было знакомо до конца прошлого года.

«Как выяснилось, под подрядчиками проекта «Сахалин-2» Минфин РФ и налоговые органы понимают широкий спектр компаний, - говорит Ахметшин. - Для этого не обязательно иметь договор подряда с «Сахалин Энерджи». Это и субподрядчики, и субсубподрядчики, это и услуги технадзора, консультационные услуги и многое другое. Уведомления налоговых органов о долгах могут получить, по сути, все компании, работающие в России, которые каким-то образом коснулись проекта».

Кто кому должен

Уже несколько десятков компаний, начиная с конца прошлого года, получили уведомления налоговых органов об имеющихся у них задолженностях. Эти долги исчисляются миллионами рублей по каждой компании, штрафы и пени «тянут» еще на сотни тысяч рублей. Компании обращаются в суды, но решения, которые они получают, мало что дают в практическом плане.

Суды, как правило, подтверждают, что ставка в размере 32% должна применяться к подрядчикам и субподрядчикам, но с учетом тех налоговых условий, которые действовали в те годы, в том числе действовавшим тогда условиям амортизации. Таким образом, компании сталкиваются с необходимостью выполнять перерасчет налога по системе, действовавшей в 1994 г., что является головной болью как для подрядчиков, так и для налоговых органов и Минфина.

«Неизвестно к чему это приведет и кто кому в конечном счете будет должен – подрядчики госбюджету, или госбюджет подрядчикам, - комментирует Ахметшин. - Как этим компаниям теперь рассчитывать свой налог на прибыль – никто не знает. Обращения их к Минфину разъяснить данную ситуацию ни к чему не привели, ответа до сих пор нет».

В итоге ситуация зашла в тупик. Осложняет ее и то, что, по условиям СРП, подрядчики и субподрядчики проекта «Сахалин-2» освобождены от НДС. При уплате этого налога подрядчикам в 5-дневный срок, согласно условиям СРП, должен полностью возмещаться уплаченный НДС. Но сроки рассмотрения в налоговых органах затягиваются на полгода и год, в результате, как правило, выносится отрицательное решение без каких-либо пояснений.

Спросите у Шматко

На просьбы о разъяснении ситуации с «Сахалином-2» Министерство финансов написало письмо от 14 апреля 2009 г. В нем, ссылаясь на пункт 15 ст. 346.35 Налогового кодекса Российской Федерации, министерство сообщило, что «при выполнении соглашений, заключенных до вступления в силу Федерального закона от 30.12.1995 N 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции», применяются условия налогообложения, предусмотренные данными соглашениями».

Любопытно, что Минфин при этом не слишком настаивает на своей трактовке законодательства. В разъяснительном письме сказано, что оно «не является нормативным правовым актом» и «не препятствует [компаниям] руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме».

Более того, Минфин напоминает, что федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным осуществлять функции по нормативно-правовому регулированию в сфере освоения месторождений на основе СРП, является Минэнерго России. И рекомендует обратиться к нему за разъяснением, поскольку «правила исчисления и уплаты налога на прибыль при реализации Соглашения оказывают влияние на его экономические показатели», а Российская Федерация, как участник СРП, заинтересована в том, чтобы они были высокими.

Кандидаты в соответчики

Минэнерго, однако, не спешит высказываться по этой теме. Отказывается от официальных комментариев и «Сахалинская Энергия», хотя логика подсказывает, что раз компания подписала соглашение, в котором оговариваются специальные условия налогообложения для подрядчиков и субподрядчиков, она обязана довести эти условия до сведения своих контрагентов. Однако в контрактах на подряд, утверждают они, таких тонкостей нет, а есть обычная обтекаемая формулировка об исчислении налогов «в соответствии с законодательством».

По сведениям RusEnergy, после первых судебных разбирательств некоторые подрядчики получили от «Сахалинской энергии» письма, в которых компания уведомляет партнеров о проблеме и выражает свою «крайнюю обеспокоенность», а также заверяет, что в ближайшее время обратится к органам власти за разъяснениями. Между тем, подрядчики теоретически могут рассмотреть вопрос о привлечении «Сахалинской энергии» в качестве соответчика по делу о неуплате налогов.

Пикантность ситуации придает и тот факт, что значительную часть подрядов «Сахалинской Энергии» теперь выполняют организации, аффилированные с «Газпромом» (основной акционер с 2006 г.). «Газпром» заинтересован в том, чтобы и впредь условия налогообложения для подрядчиков «Сахалина-2» были, по крайней мере, не хуже, чем в других проектах.

Пожалуй, лишь это обстоятельство вселяет некоторую надежду на разрешение конфликта в пользу подрядных организаций. Между тем, подрядчикам СРП по Харьягинскому проекту и «Сахалину-1» можно расслабиться: участникам этих проектов подобных «преференций» по налогу на прибыль уже не досталось, поэтому сегодня они могут руководствоваться действующим налоговым законодательством при уплате налогов.

Приложение 1.

Налог на прибыль: путь от 38 до 20%

Первоначально при принятии Закона «О налоге на прибыль предприятий и организаций» (декабрь 1991 г.) она была установлена в размере 32%, а для посреднической деятельности — 45%. На таком уровне она сохранялась в 1992—1993 гг.

В 1994 г. и ставки, и механизм взимания налога на прибыль подверглись переменам. Налог как бы раздвоился и стал состоять из двух частей: федеральной и региональной. Было установлено, что 13% прибыли любого предприятия независимо от формы собственности и подчиненности поступает в федеральный бюджет. Региональные власти могут установить налог еще в пределах 25%. Если они не примут отдельного решения, то налог на прибыль в региональные и местные бюджеты взимается по ставке 22%. Таким образом, для предприятий данный налог повысился с 32% в 1993 г. до 35—38% в 1994 г.

В следующем году произошли новые уточнения. Законодательные органы субъектов Федерации получили право устанавливать ставку налога на прибыль не выше 22%. Практически повсеместно в Российской Федерации общая ставка налога до 1 апреля 1999 г. составляла 35% (с учетом сохранения федеральной ставки в 13%).

С указанной даты вступили в силу поправки, по которым до 11% была уменьшена ставка налога на прибыль, зачисляемого в федеральный бюджет. До 19% уменьшена ставка налога, зачисляемого в бюджеты субъектов РФ, кроме прибыли, полученной от посреднических операций и сделок, страховщиков, бирж, брокерских контор, банков, других кредитных организаций. Для последних региональная ставка уменьшена до 27%.

В 2002 году закон «О налоге на прибыль…» утратил силу, зато в силу вступила глава «Налог на прибыль организаций» 2 части Налогового кодекса, которая установила ставку налога на уровне 24%. С 1 января 2009 г. она была понижена до 20% (2% зачисляется в Федеральный бюджет, 18% - в бюджеты субъектов РФ).

Приложение 2.

Выдержки из Приложения Е к Соглашению о разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции

НАЛОГИ И ОБЯЗАТЕЛЬНЫЕ ПЛАТЕЖИ

1. Компания, ее подрядчики и субподрядчики являются плательщиками налога на прибыль, установленного согласно Закону Российской Федерации “О налоге на прибыль предприятии и организаций”, со всеми последующими изменениями и дополнениями по состоянию на 1 января 1994 г. (“Налог на Прибыль”), в отношении дохода таких лиц от Сахалинского Проекта. Условия, ставки и порядок взимания Налога на Прибыль должны оставаться без изменений в течение всего срока действия Соглашения, включая сроки его продления.

2. (а) Совокупная ставка всех федеральных, региональных и местных налогов на прибыль Компании, ее подрядчиков и субподрядчиков, исчисленных в соответствии с настоящим Дополнением 1, не должна превышать 32%.

(b) Для целей исчисления подлежащих уплате сумм Налога на Прибыль вычету в полном объеме подлежат все расходы, возникающие в связи с Сахалинским Проектом, включая, без ограничения, (i) все Затраты, относимые к возмещаемым в соответствии с пунктом 14 Соглашения; (ii) все расходы и выплаты в связи с оформлением Финансовых Документов; (iii) все суммы процентов, уплаченных банку или иному Лицу, исчисленных по ставке, не превышающей лондонской межбанковской ставки (ЛИБОР) плюс премия за риски, предусмотренная в Финансовых Документах; (iv) все фактически выплаченные суммы заработной платы и другого вознаграждения за личные услуги; (v) суммы бонуса в Начальную Дату и бонусов при начале освоения. Если в налоговом году вычеты превышают выручку, такой чистый убыток без каких-либо ограничений будет рассматриваться в качестве вычета при определении налогооблагаемой прибыли в течение 15 лет с года получения этого чистого убытка.